发表于2025-01-17
九十年一月三日为刑事诉讼法制史的重要里程碑,立法院革 命性地修改搜索扣押相关法律规定。七月一日以后检察官不再有 搜索权、职权搜索废止、附带搜索范围扩大、增订同意搜索规定 等,这些正好都是我过去所撰论文提出的主张,学者的思想能成 为法律的内容,令人振奋!
这本论文集是在不同的时空环境下所完成,对我有特殊的意 义。有数篇论文是在一月三日修改刑事诉讼法前完成,有些在其 后完成。有些是在台湾蒐集资料,在日本完成;有些则在日本蒐 集资料,在台湾完成。
本书八篇论文仍持续我这几年的研究重心-基本人权及审判 制度。第一章「搜索扣押之客体」在讨论新闻媒体、律师事务是 否得搜索,以及日记是否得扣押等问题。第二章讨论「一目了然」 法则,针对现行法扣押规定之不完善及实务作法之不当,提出评 论与建议,希望能成为将来立法的参考。第三章「紧急搜索」在 完稿送杂志社后,立法院修改了刑事诉讼法,只好拿回来重写。 新修订的紧急搜索规定不尽理想,很遗憾自己不能早一点完成此 篇论文。
与搜索扣押比较,路检盘查对一般人民的影响更大,更值得 重视与研究。人民走在街上,政府是否得任意拦阻盘查、询问姓 名地址、暂时不准离去?人民驾驶汽机车于道路上,政府是否得任 意要求停车、检查汽机车行李箱、要求接受酒精测试?被搜索扣押 之人,一般而言,仅为少数人,且多多少少有相当程度的「可责 性」;反之,被路检盘查者,常为多数、无任何可责性之人民。 然而,搜索扣押已有明确的法律规范,但路检盘查却无。宪法保 障人民隐私及行动自由,是否只要基于维护治安之名,一切都应 该退让。但就另一方面而言,绝大多数民众却又期待政府严厉打 击犯罪,借路检盘查防制犯罪未萌。这些问题与人民息息相关, 我也想了很久,一直到最近才有比较成熟的看法,在第四章及第 五章有深入的探讨。
除基本人权外,近来最重要的发展为审判制度的革新。板桥 地方法院在民国八十七年十月一日起,实验当人进行主义「精神」 的审判,为期一年。八十九年六月一日起,士林及苗栗地方法院 检察署推动检察官专责全程到庭,在这两个法院再也听不到「如 起诉书、依法论科」的八字真言。这些发展,令学者及实务人士, 既兴奋又紧张。本书第六章即在评论检察官专责全程到庭计划, 第八章则针对板桥地方法院之实验作实证研究。
第八章之实证研究,是我最喜爱的论文之一。自从在美国接 触当事人进行主义开始,我就一直思我国是否适合改採当事人进 主义,也写了好几篇论文从理论文探讨,但一直无成熟的见解。 这篇实证研究,不但印证了自己过去所作的理论推演,也使自己 对未来改革方向有更明确的看法。此外,这篇文章耗费了许多人 力、时间。针对板桥地方法院之实验,我带领台大法律研究所朱 敏信、王瑜玲、刘芳伶、许□达四位学生,共访问十一位法官、 六位检察官、二十一位辩护人、我与学生不断往返于法院、检察 署及律师事务,进行访问录音、将录音译成文字、归纳整理,去 年暑假赴日本东京大学作学术访问前,仍未能完成,只好带着庞 杂的资料在东京大学的研究室完成此一报告,终生难忘。实证研 究非常辛苦,国内刑事诉讼领域鲜有此方面的研究,希望本文能 抛砖引玉,将来有更多的实证研究。
第七章「日本刑事审判实务」,系在日本观察访问及蒐集资 料,最后在台湾完成。在美国攻读博士时,就对日本所谓的「准 当事人进行主义」非常好奇。执业律师三年,我对「职权主义」 审判颇为熟悉;在美留学,对「当事人进行主义」的审判亦有概 念,唯独「准当事人进行主义」这个名词困感我许久。八十九年 六月,有幸获日本财团法人交流协会之资助,至东京观察日本刑 事审判实务。三个多月期间,我穿梭于法院、检察官办公室、律 师事务所、法学教授研究室、观察无数刑事审判,访问许多法官 检察官、律师、法学教授,终于解开我多年的疑感。返国后完成 此文,希望与国人一起分享观察所得。
第一章 论搜索扣押之客体-搜索新闻媒体、律师事务所 ∕1
壹、导论∕1
贰、单纯证据法则∕4
参、对第三人之搜索∕7
肆、与宪法权利的冲突∕9
一、不自证已罪∕9
二、言论自由∕13
三、律师协助∕15
伍、分析批评与建议∕16
一、对第三人搜索∕16
二、与不自证已罪的关系∕18
三、与言论自由的关系∕21
四、与律师协助的关系∕24
陆、结论∕30
第二章 附带扣押、另案扣押与一目了然法则∕33
壹、导论∕33
贰、我国法之适用与争执∕35
参、一目了然法则∕39
肆、无意发现原则的建立与废止∕44
伍、类推适用一目了然法则∕48
陆、结论∕50
第三章 紧急搜索∕53
壹、导论∕53
贰、理论基础∕57
参、人身搜索∕60
一、身体外部∕60
二、侵入身体∕61
肆、住宅搜索∕63
一、搜索嫌犯∕64
(一)「热」追缉(Hot pursuit)∕64
(二)「□」追缉∕69
二、对物搜搜索∕71
(一)湮灭证据∕71
(二)严重犯罪∕75
伍、分析评论∕76
一、搜索嫌犯∕76
二、对物搜索∕82
陆、结论∕85
第四章 警察盘查之权限∕91
壹、导论∕91
贰、理论基础∕94
一、源起∕94
二、Terry v.Ohio∕96
参、以合理性取代相当理由∕102
肆、合理的怀疑∕107
一、亲自观察∕108
二、逃避警察∕109
三、其他单位提供讯息∕112
四、民众报案∕115
伍、拦阻留置∕117
一、拦阻理由∕117
二、拦阻与逮捕之区别∕119
(一)短暂留置∕120
(二)移送他处∕123
(三)命令下车∕125
(四)侵犯最轻的方式∕125
陆、拍触武器∕127
一、拍触身体∕127
二、拍触(检查)汽车∕129
柒、扣押物品∕130
捌、查核份及指纹辨识∕131
一、查核身份∕131
二、指纹辨识∕134
玖、结论∕136
第五章 路检及国界检查∕146
壹、导论∕146
贰、国界检查∕148
一、例行搜索∕150
二、非例行搜索∕151
三、国际邮件∕154
四、评论与建议∕155
参、近国界检查∕158
一、机动检查∕158
二、固定检查哨∕160
三、评论与建议∕163
肆、路检∕165
一、证件检查∕165
二、酒精检测∕168
三、严重犯罪∕171
四、评论与建议∕172
伍、结论∕175
第六章 评检察官专责全程到庭计划-对症下药或旧酒新瓶∕179
壹、导论∕180
贰、实务与法律的重偏离∕182
参、实务与法律偏离的原因∕186
一、证据呈现∕188
二、证人讯问∕189
三、举证责任∕191
四、上诉制度∕193
五、政治原因∕194
肆、实务系追求效率的理性结果∕196
伍、未来与展望∕200
一、审判的不同模式∕200
二、全程到庭的冲击及影响∕203
(一)法官蜕变为证据的补充调查者∕203
(二)检察官起诉品质的改变∕204
(三)诘问规则的建立与演化∕206
(四)其他不确定的问题∕208
陆、结论∕210
第七章 日本刑事审判实务观察∕213
壹、侦查∕214
贰、审判过程简介∕219
参、证人讯问∕224
肆、法院的介入∕230
伍、其他∕233
陆、结论∕238
第八章 板桥地方法院实验「当事人进行主义」之实证研究
∕243
壹、导论∕244
贰、研究目的∕248
参、研究方法∕250
肆、研究结果摘要∕251
一、所设计之制度∕251
二、所执行之审判∕252
三、检察官起诉品质的提升∕255
四、准备程序∕256
五、审判中检察官到庭∕258
六、证据调查∕262
七、证人讯问∕262
八、卷证移送∕265
九、集中审判∕265
十、综合判断∕266
伍、研究结果细目∕269
一、不谙规则∕269
二、检察官起诉草率∕270
三、准备程序∕274
四、检察官到庭∕280
五、证据调查∕293
六、证人讯问∕294
七、卷证移∕302
八、集中审判∕303
九、贯彻执行要点的程度∕304
十、综合判断∕305
陆、结论∕320
一、正确之方向∕320
二、理论与实证的交互印证∕323
三、实验的评估∕326
四、将来的方向∕329
五、问题∕330
六、结语∕332
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