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具有历史思维的法学:结合台湾法律社会史与法律论证

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著者
出版者 出版社:元照出版 订阅出版社新书快讯 新功能介绍
翻译者
出版日期 出版日期:2010/09/01
语言 语言:繁体中文



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发表于2024-05-13

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图书描述

本书先从法学的内涵是什么谈起,强调有将历史思维纳入法学研究的必要。为此需要而存在的台湾法律史,其特色即为「因多源而多元与外来法的在地化」;而具有此等内涵的法律史长期被忽视,正反映台湾在现代型国家建构上的曲折与复杂。接着即依循「从法条到法社会」所经历的「法律条文、法学理论、司法或行政上对个案适用法律、社会生活上的运用法律」,逐一阐述「立足于在地社会经验的法学上批判:以『法律暴力』论为例」、「再访冈松参太郎学说与日治前期民事法变迁:兼论「习惯立法」的生成、消逝与再现」、「日治时期的司法官僚法学:以(女市)齿松平之生平及研究业绩为例」、「台湾人法意识的转型:日治时期台湾法与日本法的相互融合」。再具体地以「检察制度在台湾的发展历程」与「论台湾法学教育的发展与省思」等两项主题,展现将历史思维纳入法学研究的可能性。最后则以建构「从在地社会经验出发的法学」,作为终极目标。

著者信息

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图书目录

自序
作者简介

第一章 法学研究为何需要历史思维∕1
第一节 法学研究对象的重新设定:从法律与社会的互动谈起∕1
一、法律条文∕5
二、法学理论∕12
三、司法或行政上对个案适用法律∕15
四、社会生活上的运用法律∕21
第二节 将历史思维/经验事实引入法律论证∕30
一、纳入实证资料或法经验事实的理论上争议∕30
二、议题取向的法学论述:结合法释义与法实证之研究∕34

第二章 因多源而多元与外来法的在地化∕39
第一节 多源而多元的台湾法社会∕39
一、重新设定以今之台湾为中心的观察座标∕39
二、台湾在地的原住民族法律文明∕43
三、外来的中国法在地化:台湾法中的中国元素∕46
四、外来的日本法在地化:台湾法中的日本元素∕52
五、外来的西方法在地化:台湾法中的西方元素∕57
六、外面对外来性、做在地人的选择∕62
第二节 台湾的法律继受经验及其启示∕65
一、继受、移植与法整备支援∕65
二、台湾继受来自西方的现代式法制的历程∕67
三、法整备支援的展开与目标∕85

第三章 国家建构与法律史∕95
第一节 在东亚最晚进行国家建构的台湾:论台湾人民的国籍与认同∕95
一、原处于东亚天朝秩序圈内的台湾∕95
二、日本国籍与「台湾人」的认同∕101
三、日治时期台湾人在中国的自我认同∕104
四、战后的国籍与国家认同问题∕109
五、不可回避之有关所属国家与国籍的选择∕113
第二节 怎样的国家即有怎样的法律史:帝大到台大的法律史研究与教学∕115
一、帝大政学科的教学目的与内容∕116
二、帝大政学科与台湾法律史相关之研究∕117
三、台大法学教育的教学目的与内容∕120
四、1980年代为止台大法律系所教师关于台湾法律史的研究∕122
五、1990年代起台大法律系所师生的台湾法律史研究与教学∕128
六、回顾与展望∕131

第四章 立足于在地社会经验的法学上批判:以「法律暴力」论为例∕133
第一节 日本殖民统治者的法律暴力与台湾人的法律体制内对抗∕134
一、绪言:问题所在与分析概念的设定∕134
二、对政治反抗者施加军事暴力与法律暴力∕136
三、在法律体制内对抗法律暴力∕143
第二节 战后分歧的历史认识及其省思∕154
一、战后被两极化描述的日治时期法律暴力∕154
二、以同标准检视国民党两蒋政权的法律暴力∕160
三、应从一般人民的立场论述法律史∕164

第五章 再访冈松参太郎学说与日治前期民事法变迁:兼论「习惯立法」的生成、消逝与再现 167
第一节 以学理支持台湾殖民地民事法制的冈松参太郎∕168
一、冈松参太郎及其文书∕168
二、台湾土地登记规则之採德国式登记生效主义:以学理支持政策∕171
第二节 以「旧瓶装新酒」进行旧惯改造及立法:学说与政策相辅相成∕176
一、形式上是以台湾人习惯作为依据∕177
二、参考欧陆法学与欧陆立法例∕179
三、承袭既有的旧惯改造而为总结式立法∕180
第三节 旧惯立法的部份「超前」性格及实践上困境:以身分法为例∕186
一、欲改造身分法上旧惯的亲族相续令草案∕186
二、草案内容已超越当时台湾人的法律观念∕191
三、学者、立法者、司法者的不同角色与立场∕193
第四节 旧惯立法的最后挣扎与外来法典的施行:国家政策压倒学者学说∕199
一、冈松旧惯立法路线的大退让∕199
二、由政治力掌控民事立法∕202
三、旧惯立法草案对后来国家法的影响∕205
四、对法学者之本务的再思考∕206
第五节 战后习惯立法模式的再现∕207
一、日治结束后另一外来法典的施行∕207
二、中华民国民法典的台湾在地化∕209
三、财产法之修正採用习惯立法并重视习惯法∕211
四、身分法之修正告别华人传统上习惯∕215
五、原住民族法律事项之从习惯法到习惯立法∕217

第六章 日治时期的司法官僚法学:以(女市)齿松平之生平及研究业绩为例∕221
第一节 毕生从事台湾法制研究的(女市)齿松平∕221
一、台湾法制研究先驱者为什么是日本人∕221
二、曾影响台湾社会者即属台湾历史人物∕225
第二节 (女市)齿松平的学术研究业绩∕229
一、台湾法律史研究上的「承先」与「启后」∕229
二、形塑日治时期台湾人亲属继承法的内涵∕233
三、推动台湾法律的内地化∕237
第三节 司法官僚法学一般的与(女市)齿松平个别的特色∕238
一、缘自司法官僚的特质:以法院实务见解之探讨为主∕238
二、认同国家法上国族构成等意识型态:日本人的台湾vs. 台湾人的台湾∕240
三、(女市)齿松平的个人特质与学风∕242

第七章 台湾人法意识的转型:日治时期台湾法与日本法的相互融合∕243
第一节 宪法观∕244
一、台湾法的固有观念∕244
二、日本法中立宪主义要素一部分进入台湾法∕246
三、台湾汉人宪法观的开始转型∕249
第二节 诉讼观∕252
一、台湾固有的与近代西方的诉讼观∕252
二、台湾汉人渐受近代西方诉讼观影响∕254
三、高山族原住民族很少受近代西方诉讼观影响∕259
第三节 民事正义观∕261
一、汉族的民事正义观∕261
二、日本法所导入的欧陆民事正义观及其与台湾法的交互融合∕263
三、台湾人的民事正义观已部份转型∕267
第四节 小结:日治台湾的汉人法律观部份摆脱传统迈向现代∕271

第八章 检察制度在台湾的发展历程∕273
第一节 台湾与检察制度在日治时期的首度接触∕274
一、荷治时期未实施今之检察制度∕274
二、日治时期政府对检察制度的态度与规划∕276
三、日治下台湾人的检察经验∕288
第二节 战后来台政府和外省族群的检察经验∕289
一、中国清末自日本引进欧陆检察制度∕290
二、中国北洋政府的检察制度∕293
三、中国国民政府的检察制度∕297
四、在中国的中华民国行宪后的检察制度∕307
第三节 台湾施行中华民国检察制度后之发展∕308
一、战后初期检察法制的承接与人民的调适(1945-1949)∕308
二、台湾政府沿袭民国时代中国检察制度及经验(1949-1980)∕310
三、审检分隶与晚近的大变革(1980年迄今)∕316
第四节 小结与展望∕327

第九章 论台湾法学教育的发展与省思∕329
第一节 日本殖民统治下西式法学的引进∕330
一、学制与设置(1895-1945)∕330
二、教学内容∕331
三、师生背景及其表现∕332
第二节 国民党威权统治下的法学教育∕333
一、学制与设置(1945-1990)∕333
二、教学内容∕337
三、师生背景及其表现∕340
四、法学教育改革方案∕343
第三节 后威权时代法学教育的活泼化∕345
一、数量上遽增与学制的多元化(1991年迄今)∕345
二、师资与教学内容∕349
三、师生背景及其表现∕351
第四节 新兴民主国家底下的法学教育改革争议∕353
一、晚近法学教育改革议案的提出∕353
二、美国式法学院模式的短暂胜利∕356
三、应谋定而后动∕358
四、可作为集体讨论之基础的法学教育蓝图∕359
第五节 小结:回顾后寻觅前瞻之见∕362

第十章 结论:从在地社会经验出发的法学∕365
一、形塑出「台湾的」法律论述∕365
二、将在地经验与全人类分享∕369
参考文献∕373
事项索引∕421

图书序言

图书试读

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