无论是于契约法上之要求平衡性原则,于诉讼法上要求立足点平等及避免当事人贫富不均所产生之不公正,及最重要的联合国数次高峰会针对「全球化的利益及代价并未平均分配」,因而要求「降低生活水平之差距」,以上这些实体法、诉讼法、及联合国高峰会宣言不但是21世纪全球化法学的共同核心基本政策,更是中华民族二千五百年来我们祖先的「不患寡患不均」「礼运大同」的「王道」思想。
很明显的中国的「王道」哲学是与联合国数次宣言之理想是一致的,故而21世纪的全球化法学自然应以中国「王道」思想及联合国上述宣言为基础及共同核心。「天道无亲,恆与善人」,21世纪文明的进展使得全球化法学提昇至以个人之人权为中心,故个人认为21世纪全球化管辖规则之心与灵魂在于个案正义的真正利益在那里最能被达成,而21世纪全球化法学之心与灵魂在于个案之正义是否能被达成。
作者简介
陈隆修
现职:
东海大学专任教授
中南财经政法大学客座教授
西北政法大学国际法研究中心客座教授
学历:
伦敦政治经济学院大学考试合格
伦敦政治经济学院硕士
伦敦政治经济学院博士
推荐文
以「王道」观世界
——读陈隆修老师《中国思想下的全球化管辖规则》有感 刘仁山
初识陈隆修老师是2008年在西安召开的海崃两岸国际私法研讨会上。此前十多年里,我一直是在书本上闻其名悦其文而已。
1990年代初,我在跟随大陆原中南政法学院 的张仲伯教授 念硕士研究生的期间,根据张老师的读书清单,读过陈老师撰写的《国际私法管辖权评论》和《美国国际私法新理论》。由于《国际私法管辖权评论》是我学生时期看过的第一本用中文编写、系统介绍英美国际管辖权判例的着作,所以印象颇深。1994年——1997年,我在武汉大学韩德培 先生门下念国际私法博士研究生期间,无论是闲暇,还是做论文时,仍会继续研读和引注陈老师的着作。事实上,在那个年代,很多同我年纪相仿、在大陆修读国际私法的学生,都应该读过陈老师写的书。尽管这些书当时尚未在大陆正式出版,大家能够找到的也只是复印版(上世界80年代中期到90年代初,人们似乎还没有盗版概念),但这并不影响年轻学子阅读和求知的热情。陈老师的这些以英美判例法为专题内容的着作,无疑是给那个年代身处成文法环境下的大陆学子打开了一扇了望之窗,这也使得我对于海崃彼岸的这位国际私法前辈油然而生好奇与敬慕。然而,当时除了手中的书之外,我几乎查阅不到任何有关陈老师个人的资讯或介绍。1990年代后期,我曾向有关同行探询陈老师的相关情况,想与他取得联系,但遗憾未果。
辗转到2008年11月,在西北政法大学召开的海崃两岸国际私法研讨会上,我才第一次见到陈隆修老师。见面的那一刻,我还一时无法将自己学生时代仰慕的学术前辈同眼前这位清雅温和的绅士联系起来。与我多次想像中的陈老师相比,陈老师本人似乎要年轻许多。记得当我提到很多大陆学者在学生时期就读过他的书时,他很是惊讶,还谦逊地回应说自己没有想到会在大陆国际私法学界有这样的影响。
那年与陈老师的初识,成为我那次西安之行的最大收获。之后,我们之间的接触和交流就渐渐多了起来。2010年4月,趁我去台湾中央研究院参会之余,陈老师邀我赴东海大学法学院与学生交流;同年6月,第五届海崃两岸国际私法研讨会在我们法学院召开,陈老师应邀随台湾地区的各位前辈和同行参会。客观地讲,陈老师的第二次大陆之行让我们中南国际法学科受益良多。在会议间隙,陈老师开启了在中南传道的序幕。在该次会议期间的一个晚上,陈老师为法学院两百多名学子作了以「从欧盟经验论中国式国际私法」为题的报告。 陈老师在报告中关于他的「中国式国际私法」思想的阐述,引得青年学子群起激昂。2010年岁末,蒙陈老师厚爱,我也应邀赴东海大学参加“国际私法高峰论坛”,并因此能荣幸地与中正大学、政治大学、逢甲大学、亚洲大学的各位先进和同道认识或叙旧。在陈老师的促成下,东海大学法学院和我们中南的法学院签订了合作协定,陈老师还屈尊欣然接受我和我同事们的请求,成为中南国际私法的客座教授;2011年10月下旬,陈老师再次受邀来中南传道,他不辞辛劳,为法学院本科生和国际法专业的硕士和博士研究生先后作了三场报告。我印象很深的是我亲自主持的那场报告会,主题是「美国的选法规则——最低限度关连点」。陈老师在报告中讲解了「最低限度关连点」这一选法规则的确立过程,揭示了该规则的实质,并对该规则可能的后果作了鞭辟入里的剖析; 陈老师无疑是我们法学院最为勤勉辛劳的客座教授。2011年以来,他已经出版了三本冠以「中南财经政法大学法学院国际私法丛书」之名的系列国际私法新作。 我们法学院有三十多位从事国际法教学的同行,在「中国法学创新网」关于科学研究实力的排名中,我们也一直居于前列。 但我的这些同事每每看到学院图书馆所排列的陈老师的这些新作时,无不心悦诚服。
陈老师是位正直的仗义执言的知识份子,但他身上也洋溢着中华文化薰陶下特有的谦逊和诚恳。陈老师是位健谈的哲人,多年来对英美普通法的潜心研究,使得他对两岸国际私法中诸多问题的看法,总是会让人生出拨云见天醍醐灌顶之感慨。
这本《中国思想下的全球化管辖规则》,是陈老师撰写的「中南财经政法大学法学院国际私法丛书」攸关之作。即将付梓之际,陈老师嘱余为序。身为晚辈,我对于这一嘱託既感且愧!谨此,我只有惶恐地在前言部分辅添数语,将我读书后的几点心得拙见借机呈现,以求教读者诸君。
「中国式法学」这一议题,很早就为大陆地区包括国际私法学者在内的所有法学学者所关注。大陆地区近三十年来在国际私法领域的虽然成绩卓着, 但大陆地区国际私法学的研究,无论是过去还是现在,主要还是处于引进阶段。许多学者所构建的国际私法体系(如果可以称之为构建的话),似乎是前苏联体架构下的英美国际私法;尽管早在唐《永徽律》中,就有关于适用外国法的规定, 但在国际私法学的若干基本理论问题上,我们至今尚无自己的理论。譬如,对于中国法院审理相关涉外民商事案件适用外国法的理论依据问题,虽然早在上世纪80年代,大陆有学者提出法律适用应坚持「平等互利说」,但该观点一方面深受前苏联学者的「对外政策需要说」的影响,另一方面,平等互利说到底是法律适用中应坚持的原则、还是依据?还有待进一步阐述。 因此,在2009年海崃两岸国际私法会议上,黄进教授和赵相林教授等再次提出两岸应发展具有中华文化特色的国际私法。三年来,陈隆修老师一直沿循此研究路径,致力于从中华文化的精髓中去探寻国际私法相关问题的解决之道。本书也正是基于上述路径,探讨全球化管辖规则同中国传统文化中「王道」思想的碰撞与交融。
本书以「全球化法学的共同核心」为主线,用「王道」思想来审视两大法系管辖权规则之间的对立与默契,展现全球化管辖规则的应然与实然格局。在王道「思想」的映照之下,作者对于西方管辖权理论和实践的修正,集中体现在以下几方面:
第一,在协议管辖问题上,管辖条款(以及仲裁条款)受法院地和合同履行地强行法的制约,已成为国际法上的一种常态,这无疑是国际私法为顺应全球化潮流的一种表现。但是,赋予管辖条款及仲裁条款独立性的做法,有时可能会违反契约法基本原则。因为解决跨国民商事案件的实践表明,一味强调管辖条款及仲裁条款之独立性,往往会导致强势一方将法律的可预测性置于弱者要求正义的利益之上。对于一个因涉及欺诈或胁迫而无效的契约而言,如果仍要求受害一方去遵守契约中的管辖权条款,不仅严重违背法律上公正之精神和原则,同时也有违背人类生活之常理,因此,应予以摒弃。
第二,在外国禁诉令的承认问题上,大陆法上的诚信原则与英美法上要求的「合理性」遥相唿应。如果当事人于外国所提的程序是「困扰性」或「压迫性」的行为、滥用程序、或违反诚信原则,对禁诉令的许可,当然是符合正义利益之要求的,其他法院亦应承认该禁诉令的效力。但由于契约的成立、效力以及履行等均应受到全球化契约法共同核心强行法的制约,特别是有关契约强行法中当事人平衡条款的规定、以及各种人权公约中强行规定的制约,所以,如果当事人所提起的诉讼,即使违反了契约中的协议管辖条款,但法院还应审查该行为是否符合契约法的基本原则及人权法的若干基本原则。只有对该既违反契约本身,也违背契约法的基本原则及人权法的若干基本原则的行为,法院才能被作出禁诉令,其他国家法院也只有在此前提下才能承认该禁诉令的效力。
第三,在管辖权与判决承认的关系上,基于美国和英国冲突法均将「既有权力」(present power)作为对人管辖基础这一事实,「不方便法院」可以作为对相关管辖权行使的限制。而在外国法院的判决违反自然和实质正义之时,“不方便法院”还应成为拒绝承认该外国判决的理由。即英美法宽泛的管辖基础与其灵活的法院裁量权(方便与不方便法院)构成同一制度下不可分割的两面。这种制度设计将引导原告对被告的诉讼于「自然」(the most real and substantial connection,即最真实与实质性关联)法院被提起,使之顺其自然的符合「王道」思想对公平正义的要求。
第四,在管辖权逻辑一致性与个案实质正义的关系上,判例法对于逻辑一致性的政策要求,应当受限于实现个案正义的基本目标,而后者才是判例法的最高价值所在。排除过分技术性的法律论述,关注个案公平正义的达成,「天道无亲,与善人」,如此才是21世纪全球化法学的自然道法。
通览全书,本人还有如下感受需一吐为快——
记得有种哲学观讲,事物的发展轨迹,是螺旋式的。产生这种现象的原理为:每一事物都是多面而立体的,需要旋转地——至少正反互换地观察它,才能获得逐渐完整的认识。本书的研究主旨,无疑充分体现了上述哲学思想。对于本书的「全球化法学的共同核心」这一主旨问题,陈老师首先用相当的笔墨来论证,全球化法学无论是实体法还是程序法,都已经具备了一个共同核心管辖基础。比如,合同法上要求的诚实信用原则与平衡性原则,诉讼法上要求当事人立足点平等和避免因当事人贫富不均所产生的不公正,这些制度在许多国家的管辖规则中都有所体现。之后,本书进一步揭示,尽管全世界主要文明国家的管辖规则是相似的,但是不同国家背后的「心态」却南辕北辙,即对跨国管辖的最基础认知上并没有形成共同核心。对于这一观点,我深以为然。因为在21世纪全球化法学中,人类文明对于正义的要求更为严格,但是共同认知的缺失不仅掣肘了全球化法学的发展,还导致最初那个真正实现人类公平与正义的法治之梦渐行渐远。这一点是任何法律技术与经验的进化都无法弥补的。但是,本书对人类社会探寻争议解决之道,给出的是自信而不是悲观的结论:联合国数次高峰会中针对「全球化的利益及代价并未平均分配」,而要求降低生活水准差距所形成的宣言,如《环境与发展宣言》、《可持续发展宣言》,已经为21世纪全球化法学提供了共同核心政策。这些共同核心政策,更是与中华民族千年传承的「不患寡患不均」、「礼运大同」的「王道」思想相契合。我个人认为,这是一种跨越了意识形态、文化隔阂乃至历史时空的默契。通过「以德示人」来获得认同感的「王道」思想区别于西方「以力服人」的「霸道」处世哲学,是智慧的华夏祖先留给我们的宝贵财富,我们理应对这些经典的传统文化心怀敬畏。中华民族的王道祖训可以成为、且应当成为医治当今全球化管辖规则中诸多弊病的良方。
当下正是一个经济高速发展、思潮迭起的过渡时代。尤其当唯经济论被提升到崇高地位,社会对物质利益的过分关注,我们可能会因此偏离祖宗留给我们的核心价值观。在这样一个快速奔跑的年代,我们似乎更需要时时提醒自己,最初启程的意义究竟是什么?这并非厚古薄今,盲目贬损当下的文明,而恰恰是因为,孕育中国现代文明的那些传统文化和精神财富是如此的厚重深邃,想要隔断这样一个「文化脐带」,似乎绝无可能。
因此,我们要建设一个法治社会,就必须从国情出发。这应当是我们确立依法治国方略时的重要依规。在作为「中国国情」的一个不可或缺的组成部分之传统文化当中,诸多传统的价值观与道德观,是值得我们坚守和传承的。一个具有前瞻性的民族,一定是重视文化传承、且懂得扬弃的民族。在我们这样一个有着深厚传统文化积淀的国度里,对于法律文化的传承也需要有更深层次的领悟:从传统文化中汲取养分,从最朴素的道理中寻求破题之法;发掘传统思想的魅力,让中华民族的法学理论真正走向世界。在任重而道远的法治建设旅途中,我们无疑应当以「王道精神」为基础,实现法学意义中的「礼运大同」。
这些,似乎正是陈老师通过本书于读者的希冀和启迪。
此外,「文如其人」是我阅读完陈老师大作后的深刻感受。本书对诸多原本严肃的话题,在以幽默犀利的语言深入浅出的同时,又贯穿着富有条理的论证和鞭辟入里的批判,这是既是本书行文风格上的一大特色,也是陈老师长久以来所秉持良知与追求真理的铁骨风范。书中看似率性洒脱的笔调,却是经过了陈老师反复的凝思与揣摩;看似信手拈来的旁征博引,却始终因循陈老师严密的行文逻辑。在陈老师笔下,资本主义国家「高雅精致的法学传统」,被解剖为中国人俗称的「人嘴两片皮」,可幽默谑之为「两面皮法学」;而美国凭借其经济实力推行霸权主义、罔顾司法正义的做法,却被陈老师戏称为「神话法学」。陈老师坚定的表达了自己对于欧美发达国家管辖权现时制度的态度和立场,并坚定地认为:中国式法学,应当以「王道」文化为基础,而避免以「利益」作为法学之目的;多次将自己称为「法律的学生」之陈老师,对美国和英国法院管辖权判例中的「实质正义」,提出了让其无以遮羞的质疑。尤其对它们某些损害第三世界国家利益、显失公平的做法,甚至发出强烈拷问,并籍此表达出自己对于未来世界利益格局的担忧。陈老师由此认为,21世纪全球化法学的心与灵魂,在于个案正义是否能被达成。在法学的这一基本核心政策之下,21世纪全球化管辖规则的心与灵魂应当是:于某地诉讼是否最能实现个案当事人的真正利益。
还应该提及的是,本书并不仅仅是一部限于研究国际私法领域相关问题的着作。全书的诸多论述,不仅反映出作者深厚的知识底蕴和开阔的治学视野,更是折射出其他相关国际私法着作所缺乏的人本主义思想的锋芒。全书的灵魂,始终在于对管辖权个案中的实质正义、以及当事人个体权益尤其是弱势一方权益的关注。但陈老师在书中对很多问题的探讨,其实已经超越了跨国诉讼管辖权本身,甚至超越了法学的范畴。陈老师关于意识形态、国家政策、文化传统、以及国际经济与政治关系等问题的认识,以及对于其相互之间千丝万缕的关联深刻剖析,仿佛大地春绿上点缀的朵朵鲜花。
三十年来的实践表明,我们的法律制度目前正经受着国际化与本土化激烈博弈之考验。在学习和借鉴世界范围内的优秀法治成果时,对于他国的制度经验,我们无疑应要有客观清醒之认识。社会体制、现实国情、文化传统之差异,或许会让我们寻寻觅觅一圈,还是难以找到值得追随之标杆,更是无法从中获得具有普世价值的启示。因此,拨开那些繁杂的法律技术和利益纷争,我们可能会恍然:解决问题的答案竟是如此返璞归真。
正如陈老师所言:「如果一幅画胜过千句言语,那么一颗正义的心胜过一千个人权公约。」
掩卷沉思,私下揣测:这大概是陈老师给读者最为深刻的留白吧。
《中国思想下的全球化管辖规则》这个书名,一听就感觉相当有深度,而且带着一种东方哲学特有的沉思。我好奇它是否会深入探讨中国传统文化中关于“天命”、“道义”等观念,是如何在全球化的治理框架下被重新诠释的。比如说,在处理全球资源分配不均的问题时,中国思想是否会强调一种“天道酬勤”、“旱涝保收”的公平理念,与西方强调的“自由市场”和“竞争优先”有所不同?又或者,在应对气候变化这样一项全球性挑战时,中国思想中的“天人合一”、“物我同一”的哲学,是否会引导出一种更具整体性、更强调与自然和谐共生的治理策略?作为一个台湾读者,我一直觉得我们身处的环境,既有来自西方现代化的影响,也根植于深厚的中华文化土壤,所以,我特别希望这本书能够提供一些能够连接这两种文化力量的思考。它会不会是关于如何在全球化时代,找到一种“既不失本色,又能面向世界”的治理之道?我猜测,作者可能在书中会引用一些古籍中的经典论述,并将其与当代的全球治理议题进行巧妙的勾连,从而揭示出中国思想在复杂多变的全球化格局下,所蕴含的独特智慧和潜力,为解决当下全球性难题提供一种新的可能性。
评分这本书的题目,让我立刻联想到最近几年关于“中国崛起”和“全球秩序重塑”的讨论。在台湾,我们身处亚太地缘政治的核心区域,对这些议题有着更为直接的感受。《中国思想下的全球化管辖规则》这个书名,让我好奇它是否会探讨中国在国际事务中,如何从一个被动的参与者,转变为一个规则的制定者或影响者。更重要的是,它提出的“中国思想”,是仅仅指中国当代的国家战略和政策,还是会更深入地挖掘中国传统文化中蕴含的关于秩序、权力、以及人与社会关系的哲学理念?比如说,书中是否会讨论中国古代的“大同”理想,是否能在当代全球治理中找到实现路径?或者,它会分析中国式的“关系”和“人情”,如何在跨国合作和冲突解决中发挥作用?我个人对这种将历史智慧与现实挑战相结合的探讨非常感兴趣,因为它可能提供一种不同于西方模式的全球治理范式。例如,在处理国际贸易纠纷时,是否会强调长期的互惠关系,而不是短期的利益交换?在处理安全问题时,是否会运用“攻心为上”的智慧,寻求和平解决的方案?我希望这本书能够为我们提供一个更全面、更深入的视角,理解中国在全球化背景下的独特思考和实践。
评分读到“中国思想下的全球化管辖规则”这个书名,我不禁想到,这会不会是一场跨越文化和时代的对话。我们都知道,西方在近现代的全球化进程中扮演了主导角色,从国际法到国际组织,很多规则体系都带有浓厚的西方理性主义和自由主义色彩。那么,当“中国思想”被置于“全球化管辖规则”的语境下,它是否意味着一种对现有全球治理模式的挑战,或者是一种补充和修正?我设想,书中可能会分析中国传统文化中关于“礼”的观念,如何在全球化的交往中,形成一种新的交往伦理和行为准则?或者,它会探讨中国式的“集体主义”和“社群责任感”,如何在全球环境治理、公共卫生危机等全球性挑战中,发挥更积极的作用,而不是仅仅依赖于个体主义的解决方案?毕竟,台湾社会本身就融合了东西方的文化元素,我们对于理解不同文化之间的碰撞与融合,有着天然的敏感性。我很期待这本书能够深入剖析中国传统哲学,如儒家、道家、法家等,在现代全球化语境下的转化和应用,为我们理解不同文明如何共存共荣,以及如何共同构建一个更包容、更可持续的全球未来,提供一些深刻的洞见。
评分这本书的封面设计,或者说是它的书名给我留下的第一印象,是那种厚重而充满智慧的学术著作。它不像一些畅销书那样追求时效性或耸动性,而是给人一种沉静、深入研究的感觉。我猜测,《中国思想下的全球化管辖规则》可能是在探讨一种“以柔克刚”或者“天人合一”的治理哲学,如何在全球化的浪潮中找到立足点,并发挥其独特的作用。例如,在处理国际争端时,是否会借鉴中国古代的“和为贵”的理念,寻求协商和共赢,而非一味的对抗?在制定全球性的经济或环境规则时,是否会考虑到更长远的利益和可持续发展,而不是短期的、零和的博弈?我脑海中浮现出《孙子兵法》中的“不战而屈人之兵”,或者《道德经》中的“无为而治”,这些中国古代的智慧,在现代全球化背景下,是否能够被重新解读,并为全球治理提供新的思路?而且,书中“管辖规则”的提法,也让我联想到权力、秩序、合法性等议题。在不同文化背景下,“管辖”的意义和实践方式可能会有很大差异,那么,当中国思想遇到全球化,它所提出的“管辖规则”又会是怎样的形态?这是一种强硬的、强制性的约束,还是一种温和的、引导性的规范?我非常期待能够在这个书中找到答案,了解中国思想在塑造未来全球秩序方面可能带来的独特贡献。
评分这本书的题目《中国思想下的全球化管辖规则》,读起来就有一种既熟悉又陌生的感觉。熟悉是因为“中国思想”这个词,从小到大接触的教育,耳濡目染的文化,都离不开它,它渗透在生活的方方面面,影响着我们看待世界的方式,包括我们如何理解“规则”和“管辖”。但陌生是因为“全球化”这个词,它是一个相对近现代的概念,尤其是在过去几十年里,随着贸易、信息、人员的流动,它以前所未有的速度改变着世界格局。当这两个 seemingly 截然不同的概念碰撞在一起,再加上“管辖规则”这样一种比较学术的表述,就立刻勾起了我的好奇心。我很好奇,作者是如何将中国传统哲学、历史智慧,或者说是一种独特的东方思维模式,与当代最前沿的全球化趋势相结合?它会不会探讨诸如“天下观”、“和而不同”等中国传统观念,在现代国际关系和全球治理中扮演什么样的角色?抑或是,它会从中国历史上的朝贡体系、丝绸之路等历史经验中,提炼出不同于西方模式的全球化运作逻辑?作为一个在台湾成长的读者,我们深受中华文化影响,但同时又身处一个更开放、更多元、与国际社会连接更紧密的区域,所以,我特别期待这本书能提供一个既有文化根基,又能回应时代挑战的独特视角,帮助我们理解中国在全球化进程中扮演的角色,以及它可能为全球管辖带来的不同可能性。
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