发表于2025-01-28
本书共收有十二篇论文。这些论文主要是政大法学院基础法学中心六位教授及日本一位学者,过去几年来,关于法文化研究学术成果的论文集。这七位老师分别是黄源盛教授(中国法制史)、陈起行教授(法哲学)、江玉林教授(法史学与法哲学)、刘宏恩教授(法实证研究)、王晓丹教授(法社会学)、日本北海道大学田口正树教授及本文作者陈惠馨教授(比较法制史)。
本书共分为三个部分。第一部分探讨基础法学研究之方法与取径。这四篇文章主要探讨在经过一百年,台湾经过清朝政府、日本殖民及国民政府统治过程中,因为继受欧陆法制,如何针对后继受时代的法律及法学进行研究,从法制史、法哲学、法意识与法文化及跨领域法律研究的方法加以分析。
第二部分主要是法制史研究成果的呈现,内容包括西洋法制史、中国法制史与台湾法制史的面向。此一部分主要以德国法制史、中国法制史及台湾法制史的面向出发,希望透过分析传统法制,进一步了解传统对于当代法文化影响的可能。
第三部分主要是「法理论与法社会学研究」成果,尝试选择一个法律相关议题,从法实证、法理论及法社会学的角度加以分析。
本书的出版代表政大法学院基础法学中心研究学者在法文化研究的初步成果。本书的作者们希望透过本书跟不同文化的法史学、法哲学与法社会学的研究学者,尤其是华人地区的研究学者,共同进行关于当代法文化研究的研究方法、研究主题及研究方向的对话。
上编 基础法学研究之方法取径
.清代法制史的研究取径——比较法学观点∕陈惠馨∕3
壹、前 言∕4
贰、为何要研究中国法制史(清代法制史)?∕6
参、透过比较法的研究了解传统中国法制:以清代法制史的研究为例∕13
肆、关于清朝法律的几种分析可能途径∕20
伍、结 论∕30
.Toward a Discursive Basis of Public Reason in the Internet World(论网路时代以论述为基础的公共理性)∕陈
起行∕33
I.Introduction∕34
II.Habermas’ Co-original Critique of Rawlsian Public Reason∕40
III.A co-original critique of Dworkin’s Theory of Adjudication∕50
IV.Rationality and Legitimacy of Adjudication∕55
V.Hard Cases and the Public Sphere∕62
VI.Conclusion∕66
.法意识与法文化研究方法论──从概念到实践,从专家到常民∕王晓丹∕69
壹、重视方法论:发展回应社会的法学知识∕70
贰、法文化的变形与转化:法制史的借镜∕75
参、法意识与法治社会转型:本土研究与西方研究之对照∕78
肆、人权的转译:法律的「时」「空」∕87
伍、例示研究:传统文化下∕日常生活中的「女儿平等继承权」∕91
陆、结语:宣称与实质的分裂与整合∕96
.跨领域法律研究方法浅论——以个人从心理学到法律学的学习路为楔子∕刘宏恩∕99
壹、楔 子∕100
贰、跨入法律系的开始:修读双学位的缘由∕103
参、研读法律之后的观察与想法之一:对「事实」的研究在哪里?∕106
肆、研读法律之后的若干观察与想法之二:「研究方法」在哪里?∕112
伍、研读法律之后的观察与想法之三:是谁的「经验法则」或「一般观念」?∕116
陆、书本中的法律 vs. 事实运作中的法律:一则冷气机的故事∕118
柒、结 语∕121
中编 法制史研究──西洋、中国与台湾
.从1520年《卡洛林那法典》看德国近代刑法史——比较法制史观点∕陈惠馨∕125
壹、德国刑法在近代的发展∕127
贰、《卡洛林那法典》在帝国议会订定过程及其在当时帝国区域内的效力∕133
参、《卡洛林那法典》的结构与关于刑事诉讼程序的规定∕137
肆、《卡洛林那法典》在德国刑法史上的意义∕159
伍、结 论∕163
.欧洲近代初期的「博理警察」与「警察学」∕江玉林∕165
壹、知识,学科,规训──以1756年尤斯第的《警察学原理》为例∕166
贰、Policey:博理警察∕171
参、近代初期博理警察的成因∕176
肆、近代初期警察学中的人的形象∕178
.近代初期德意志警察条令与刑事司法∕田口正树∕李玉玺译∕181
壹、警察条令∕182
贰、警察条令与刑事司法∕189
.西法东渐中无夫姦存废之争∕黄源盛∕201
壹、序 说∕202
贰、传统中国刑律中「姦非罪」的规范与法理∕204
参、晚清变法修律中「姦非罪」的立法转向与争议∕219
肆、西潮冲击下礼制与法律的缠结与走向∕236
伍、从无夫姦到通姦罪除罪化的百年沧桑∕251
陆、结 语∕258
.「南无警察大菩萨」——日治时期台北州警察卫生展览会中的警察形象∕江玉林∕261
壹、解 题∕262
贰、「南无警察大菩萨」的发愿∕264
参、救苦救难的警察形象及其批判∕273
肆、警察国家与立宪法治国──兼论荷兰时期的台湾警察告令∕282
伍、弔 诡∕292
下编 法理论与法社会学研究
.由裁判理论的观点析论United States v. American Library Association∕陈起行∕301
壹、前 言∕302
贰、US v. ALA案判决分析∕303
参、裁判理论∕313
肆、由裁判理论的发展论US v. ALA∕338
伍、结 论∕345
.「子女最佳利益原则」在台湾法院离婚后子女监护案件中之实践——法律与社会研究(Law and Society
Research)之观点∕刘宏恩∕353
壹、绪论:研究动机与目的∕355
贰、研究问题:台湾的社会及文化条件是否影响法院监护判决之结果∕357
参、研究假设∕361
肆、研究方法∕366
伍、量化研究:法院判决之统计分析∕370
陆、质化研究:承审法官之访谈∕384
柒、结论及建议∕395
.规则细致化的法律行动--试论法院民事调解的社会功能∕王晓丹∕399
壹、以法之社会功能为导向的「法律继受」概念∕400
贰、研究方法与初步分析:地方简易庭调解现场之田野调查∕406
参、民事调解之文化解释与理论探索∕415
肆、K县法院民事调解亲邻土地案件∕425
伍、结 语∕438
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