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　　「正当法律程序」到底是什么？

　　美国的正当法律程序只有两个要件：「通知」与「听证」，保障审判公平，是人民的基本人权。从美国引进的正当法律程序，经过几号的大法官解释以后，竟然还能另外产生「正当行政程序」出来！而且，经过台湾众多的法律学者与大法官论述之后，「正当法律程序」变成了巨大的怪兽，甚至超越了宪法，只要冠上此名，就能横行无阻，所向无敌。

　　为何最具权威的「大法官解释」，在面对「正当法律程序」的时候，竟然会说不出确实的理论，从三八四号解释开始，四一八号、四八八号、六一○号到最近的七○九号，各说各话，甚至不断的原地打转？原因在于，大法官解释不必标示出处，不必回到原典确认无误。如果标示出处，就可循着註脚回到原典，证明所言是否确实。在大法官意见书中，偶尔也会标示出处，但是查询原典后发现，引用的不是美国最具权威的联邦最高法院判决，而是美国法学院的学生论文！

　　司法是国家的重大说服工程，必须取信于民！如果，每个法官的判决书都不用标示出处，大法官解释也不用证明无误，试问，这样的司法，如何取信于民？所培养出来的法官变成人民眼中的「恐龙法官」，似乎也可以说得通了！

作者简介

田蒙洁

　　美国密苏里州州立大学哥伦比亚校区法学院Juris Doctor (J.D.)，《密苏里州环境法律与政策论丛》（Missouri Environmental Law & Policy Review）Notes & Comments Editor，美国密苏里州律师，美国联邦註册专利律师。透过写作和社区大学公民法治教育课程，在台湾推动公民监督司法，着有《法官说了算！缺席的证据与逻辑》一书。

代序　台湾的民主之路——落实正当法律程序
1　经得起註脚检查吗？——马英九总统的哈佛博士论文
2　台湾也有联邦和州的国家体制？——吃到饱的三八四号解释
3　美国的正当法律程序，台湾的大法官说了算？三十年没读的判例
4　谁杀了法官回避制度？——大法官孙森焱和杨慧英的最高法院判决
5　我们不要中国的三堂会审！——公视解聘总经理冯贤贤案
6　大法官独裁时代的到来——大法官林永谋的协同意见书
7　吐出一只鹅？——台大教授叶俊荣的学术着作
8　瞎子摸象？——大法官许宗力的学术论文
9　美国的司法橡皮图章＝台湾的法律实质正当——大法官汤德宗的研讨会论文
10　山也BOT，海也BOT！——大法官许玉秀、林子仪和许宗力的协同意见书
11　恐龙法官？——大法官李震山指导的司法官学术研究报告
12　这就是我们的司法！——七○九号解释

经得起註脚检查吗？——总统马英九的哈佛博士论文

二○○九年三月五日，美国的网路报纸Examiner.com有一篇关于马英九总统的报导。该报导指出马英九于一九八一年获得哈佛大学法学博士学位（Doctor of Juridical Science，S.J.D.），专攻海洋法和国际经济法，博士论文题目是「海底油田的纷争：东海的海底界线和外国投资的法律问题」（Trouble Over Oily Waters: Legal Problems of Seabed Boundaries and Foreign Investments in the East China Sea）。一位美国退休教师好奇马总统对钓鱼台群岛的观点，研读了他的博士论文，对于论文研究品质的低落，感到十分的震惊。

这位退休教师花了一整年的时间，检查论文内所有的註脚，发现有超过一千个以上的错误，包括拼错字、落字、错误的文法、错误的参照（attributions）和註脚（footnotes）等，违反美国哈佛大学新生入学的写作规范。美国退休教师发现这么多的错误后，主动与哈佛法学院联络，最后找到马总统的指导教授（Detlev F. Vagts）。他的指导教授说手边没有这份论文的影本，想帮忙但心有余而力不足，但保证他当年的审查标准很高，马英九的论文完全符合他的高审查标准。

台湾的英文报纸Taipei Times转载上述报导时，做了平衡报导。当时的总统府发言人王郁琦先生，代替马英九回应Taipei Times 。王郁琦并未否认退休教师的指控，而是指出博士论文的价值在于其观点及其对特定领域的贡献。他认为马英九自哈佛大学取得法学博士学位，就是博士论文品质最佳的保证。

美国司法界和法学界非常在意参照和註脚的正确性，美国退休教师对马总统博士论文的指控非常严重，但为德不卒，未在网路上公布完整的註脚检查结果，因此无从判断马总统博士论文的品质究竟为何，退休教师的批评是否公允。不过，马总统的博士论文事件突显一个问题，为什么美国的司法界和法学界如此重视参照和註脚？台湾的司法界和法学界也是如此吗？让我们一起来探讨这个问题。

证明无误和寻找每个正确陈述的过程

二○一一年十二月十六日，清华大学荣誉退休教授彭明辉先生在阳明大学演讲，讲题是「大学的定位与大学评鑑」。在演讲的一开始，彭明辉谈到宪法保障的学术自由，指出博士学位有两类，哲学博士学位－“Doctor of Philosophy”，简称“Ph.D.”和其他博士学位，例如他的母校剑桥大学颁发文学博士学位，英文是“Doctor of Literature”。

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