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本书是依据笔者二十多年的契约谈判、撰写、和分析经验，以英美传统的权威案例先介绍基本原理,嗣后基于笔者自己经历的实际状况而编制的案例故事,就能较为轻松地揭发契约法的应用道理.本书，除五十案例以及其深刻分析之外，也有现代契约法的主要议题,如黏附性合约、违背良心论、有经济效益的违约等专题讨论，以及务实的法律、产业、和会计用语的解说、谈判的游戏规则、标准条款的解释和样本、以及契约法本质上的评论。

作者简介

陈歆

　　现职
　　美国加州执行律师
　　美国专利暨商标局註册专利律师


　　学历
　　密西根大学天体物理学博士
　　史丹佛大学电机学后博士
　　加州大学柏克莱分校法学院法学博士(J.D.)

　　经历
　　台湾日月光集团研发中心高级顾问
　　国立台湾大学法学院兼任教授
　　国立清华大学科技法律研究所兼任教授
　　国立交通大学科技法律研究所兼任教授
　　奇美电子资深副总经理
　　国际通商律师事务所Baker & McKenzie资深顾问
　　台积电智权暨契约处处长
　　宏碁电脑副总经理
　　美国旧金山和硅谷着名律师事务所执行律师
　　史丹佛大学电机系讲师
　　史丹佛大学雷达天文学中心研究员
　　密西根大学天体物理研究室研究员

推荐序
序
前言（Forward）／1

第一章、法律的工具（Legal Tools）／7
法律逻辑（Legal Logic）／8
公共政策（Public Policy）／9
法律的经济学分析（Economic Analysis of Law）／10
推定和反证（Presumption and Rebuttal）／12
英美契约法的教学方法（Teaching Anglo-American Law）／15

第二章、我们为何要立约？（Why Contract?）／17
王小姐隆鼻的期待（Expectation）／17

第三章、对价的基本原理（Consideration I）／25
对价的来龙去脉（Predecessors of Consideration）／25
本书主角介绍（The Players） ／28
舅舅不让小陈成为不良少年的承诺（Case 01）／28
利益和损失（Benefit and Detriment）
放弃为损失（Forbearance is Detriment）
实行被承诺诱导（Performance Induced by Promise）
小敏考试第一名（Case 02）／34
既有的义务（Pre-Existing Duty）
对准得交换（Focused Exchange）
确保合约公平是法庭任务？（专题讨论）（Fairness）／37
小芬爸爸的诡计（试题）（Case 03）／39
叔叔以金钱促进姪子的婚姻（Case 04）／40
倚赖即损失（Reliance Loss）
婚姻的公共政策（Marriage and Public Policy）
受益第三人（Third-Party Beneficiary）
小陈有爱心（Case 05）／46
没有对价的承诺（Promises with no Consideration）
慈善的捐赠（Charitable Donations）
无偿的承诺（专题讨论）（Gratuitous Promises）／47
转价的承诺（英文实例）（Case 06）／49

第四章、对价的内涵（Consideration II）／51
大雄的保时捷梦（Case 07）／51
交互承诺（Mutual Promises）
主观意识（Subjective Intent）
客观的意识证据（Objective Evidence of Intent）
过去的对价（Past Consideration）
道德上的责任（Moral Obligation）
为体对为用（Bureaucracy versus Utility）
小陈为民除害（Case 08）／61
片务合约（Unilateral Contracts）
小芬买房子（Case 09）／67
双务合约（Bilateral Contracts）
先决条件（专题讨论）（Conditions Precedent）／70
承诺禁反言（专题讨论）（Promissory Estoppel I）／72
诚信及公平交易原则（专题讨论）（Good Faith）／74
大雄爷爷的承诺（Case10）／75
承诺禁反言（Promissory Estoppel II）
具证明力的事实（Probative Facts）
小芬在乡下长大（试题）（Case 11）／78

第五章、对价的替身（Consideration III）／79
小王自行装潢小芬的房子（Case 12）／79
不当得利（Unjust Enrichment）
默示合约（Implied Contracts）
衡平原则（Principles of Equity）
小陈找到工作（Case 13）／86
承包／转包（Contractors/Subcontractors）
留置权（Mechanics Lien）
严禁勤查（Due Diligence）
小陈舅舅的死亡（Case 14）／93
默示同意（Implied Consent）
替他人承债（Promise to Pay the Debt of Another）
善意的旁观者（Good Samaritan）
同意的形式（专题讨论）（The Nature of Assent）／99
防止诈欺法规（专题讨论）（Statute of Frauds）／100
银行擅自寄发信用卡（试题）（Case 15）／103
婚姻的承诺（试题）（Case 16）／104

第六章、对价的扩大（Consideration IV）／105
大雄的保时捷旧梦重温（Case 17）／105
邀约和接受（Offer and Acceptance）
合理地认为有权立约（Reasonable Expectation）
大雄要买房子（Case 18）／110
邀约和对反邀约（Offer and Counter-Offer）
小陈的机械性错误（Case 19）／112
单方的事实错误认知（Unilateral Mistake of Fact）
机械性的错误（Mechanical Mistake of Fact）
商业判断的错误（Mistake of Business Judgment）
平电的法务部门（Case 20）／124
拟定合约的标准程序（Term Sheet, MOU, Final Agreement）
签署的权限（Authority）
德斯拉的新订单（Case 21）／136
邀约的截止（Termination of Offer）
船上交货（Free-on-Board）
及时提货（Just-in-Time)）
存货周转率（Inventory Turns）
德斯拉拟取消订单（Case 22）／138
承诺禁反言（Promissory Estoppel III）
多重供应的互相厮杀（Multiple Suppliers）
反托拉斯之嫌（Antitrust I）
第二供应来源（Second Source）
谈判的游戏（Negotiation Techniques）
清算赔偿（Liquidated Damages I）
滚续的採购预报（Rolling Forecasts）
合约的增修（Amendments）

第七章、交易的终止（Termination）／155
朱协理吃早点（Case 23）／155
默示邀约（Implicit Offer）
邀约的撤回（Revocation of Offer）
邀约的连续（Continuation of Offer）
邀约的更生（Renewal of Offer）
产业的一贯作风（Custom of the Industry I）
约翰琼士玩「市」不恭（Case 24）／160
动盪市场之邀约分析（Offers in a Volatile Market）
合约的浮动价格（Floating Price）
谈判的转题技巧(专题讨论)／162
经济效益的自由竞争要务（专题讨论）／163
熊副总将计就计（Case 25）／164
不得撤回的邀约（Firm Offer）
最低保证採购量（Minimum Commitment）
期权合约（Option Contracts）
对镜规则（Mirror Image Rule）
平电的麦帝迷你（Case 26）／169
优先拒绝权（Right of First Refusal）
最惠国待遇（Most Favored Nation Clause）
利用最惠国待遇的谈判技巧（专题讨论）／174
朱协理想开除小陈（Case 27）／175
邀约的有效期（Term of Offer）
邀约接受和拒绝的小法理（专题讨论）／177
沉默是否默认（专题讨论）／178
聘僱合约救了小陈（Case 28）／180
具缘由的解聘（Termination with Cause）
麦帝迷你的定价困难（Case 29）／182
邮筒规则（Mailbox Rule）
新产品定价的若干措施（Cost Plus, Fair Market Price）
麦帝迷你的连结卡钩（Case 30）／189
双方认知上错误（Mutual Mistake of Fact）
产品的适用保固（Fitness for a Particular Purpose）
量身定做的产品（Custom Products）
如此而已的产品（As Is Products）
减缓损害的义务（Duty to Mitigate Damages I）
小陈的奖励金（Case 31）／193
奖励金（Bonuses）
大家来学会计（Case 32）／196
毛利率（Gross Margin）
净利率（Net Margin）
利息、税负、折旧、及清偿前的盈利（EBITDA）
熊彼得的创新与竞争论（Shumpeter’s Theory）
英特尔的价格策略（Intel’s Price Strategy）
美国和台湾科技大厂的不同调

第八章、对价的若干疑难（Consideration V）／207
平电和德斯拉的文件相撞（Case 33）／207
专利侵害赔偿上限
文件相撞（Battle of the Forms）
UCC§2-207
如何善用律师事务所（专题讨论）／217
聘请律师事务所的程序（Case 34）／219
局外证据（Extrinsic Evidence）
产业的一贯作风（Custom of the Industry II）
反托拉斯之嫌（Antitrust II）
小陈步行民权大桥（Case 35）／226
部分实行之选择权合约（Partial Performance）
德斯拉又想取消订单（Case 36）／229
勿可撤回的选择权合约（Irrevocable Option Contract）
张大保房屋仲介（Case 37）／230
选择权合约的公平分析（Fairness of Option Contracts）

第九章、寻求承诺之邀约倚赖（Reliance）／233
大雄想卖炸鸡（Case 38）／233
任意终止（Termination at Will）
麦帝迷你在国际电池展亮相（Case 39）／237
接续的损害赔偿（Consequential Damages）
前因后果（Causality）
清算赔偿（Liquidated Damages II）

第十章、议价即交换之监督（Monitoring）／243
大雄想欺负小孩（Case 40）／243
未成年人的立约能力（Minor’s Capacity to Contract）
推定和反证（Rebuttable Presumption）
大雄转而卖葡萄酒（Case 41）／246
事实上的错误认知（Mistake of Fact）
法律上的错误认知（Mistake of Law）
不知者并非借口（Ignorantia Juris Neminem Excusat）
法律的通知义务（Notice Duty of Law）
事实和法律之区分（Separation of Fact and Law）
小陈尾牙中奖（Case 42）／254
合约的撤销（Rescission）
合约公平是法庭的任？（Court Ensures Fairness?）
大雄的右岸红酒连锁梦（Case 43）／259
联合国的（United Nations Convention）
国际货物买卖公约（on the International Sale of Goods）
法律的冲突（Conflict of Laws）
模棱两可论排除条款（Doctrine of Ambiguity Waiver）
阅读合约的义务（The Duty to Read）
读懂合约的义务（The Duty to Understand）
读懂合约的权利（The Right to Understand）
专业知识之利用（Expert Knowledge）
过于延伸（Overreaching）
违背良心论（Unconscionability I）
升龙要当葡萄酒侦探（Case 44）／267
不当隐瞒（Concealment）
房子漏水（Case 45）／269
不实的表示（Misrepresentation）
实质缺陷（Material Defects）
黏附性的合约（专题讨论）（Adhesion Contracts）／272
贫富相差（专题讨论）（Income Inequality）／279
脸书合约的废除（专题讨论）（Facebook Rescission）／282
保护弱者的法律（专题讨论）（Contractual Fairness）／284

第十一章、标准条款（Standard Clauses）／287
朱协理的担忧（Case 46）／287
整合交易条款（Integration Clause）
可分割条款（Severability Clause）
平电想中止合约（Case 47）／291
禁止转让条款（Non-Assignability Clause）
有效期及中止条款（Term and Termination Clause）
标准条款的思索（专题讨论）（Standard Clauses）／295
合约的延续（Contract Renewal）
专利授权的有效期间（Patent License Term）
终止合约的预告期（Notice of Termination）
同居和结婚的终止比喻（Analogy with Marriage）

第十二章、有效率的违约（Efficient Breach）／301
丰田的大好邀约（Case 48）／301
有经济效率的违约论（Theory of the Efficient Breach）
郑小雅的价格杀手战术（Case 49）／305
不会再发生的工程费用（NRE）
平电故意违约（Case 50）／307
清算赔偿（Liquidated Damages III）
减缓损害义务（Duty to Mitigate Damages II）
损害赔偿（专题讨论）（Contract Damages）／311

第十三章、撰写契约的若干思索（Thoughts）／313
语意的基本上困难（专题讨论）（Semantic Problem）／313
明确涵盖与明确除外（专题讨论）（Expressio）／317
机率与后果论（Hand’s Rule）／322
对价和模稜两可论（专题讨论）（Ambiguity）／324
 
附录、若干标准的合约及条款样本
Sample Agreements and Standard Clauses／327
意向信（Letter of Intent）／327
备忘录（Memorandum of Understanding）／330
供应合约（Supplier Agreement Selected Clauses）／331
供应商保证（Supplier Warranty）／331
责任上限（Limitation of Liability）／334
保密资讯（Confidential Information）／334
智慧财产（Intellectual Property）／335
商标（Trademarks）／337
准据法（Governing Law）／338
仲裁（Arbitration）／338
当事人关系（Relationship of Parties）／339
禁止转让条款；继承人约束（Non-Assignability）／339
可分割（Severability）／339
不可抗拒（Force Majeure）／340
权责和救济累加（Rights and Remedies Cumulative）／340
弃权（Waiver）／340
整合；增修（Entire Agreement; Amendments）／340
随意终止（Termination without Cause）／341
有起因的终止（Termination with Cause）／342
零组件（Spare Parts）／342
保密协议书（Non-Disclosure Agreement）／342

None

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